新公司法創(chuàng)設(shè)“國家出資公司”的法律概念
新公司法規(guī)定國家出資公司履行出資人職責(zé)的機構(gòu)
新公司法中明確黨對國家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)
新公司法新增國家出資公司的合規(guī)治理要求
國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)制定
優(yōu)化履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定事項，刪除政府批準(zhǔn)規(guī)定
國有獨資公司外部董事制度入法
國有獨資公司治理結(jié)構(gòu)的單層制改革
作者 | 馬鈺朋 肖玥垚
引言：公司是最重要的市場主體，公司法亦是我國社會主義市場經(jīng)濟制度的基礎(chǔ)性法律。我國現(xiàn)行公司法于1993年制定，1999年、2004年對個別條款進行了修改，2005年進行了全面修訂，2013年、2018年又對公司資本制度相關(guān)問題作了兩次重要修改。
黨的十八大以來，以習(xí)近平同志為核心的黨中央統(tǒng)籌推進“五位一體”總體布局，協(xié)調(diào)推進“四個全面”戰(zhàn)略布局，在深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營商環(huán)境、加強產(chǎn)權(quán)保護、促進資本市場健康發(fā)展等方面作出重大決策部署，推動公司制度和實踐進一步完善發(fā)展，對公司法修改提出一系列任務(wù)要求。
2023年12月29日，第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新公司法），自2024年7月1日起施行。新公司法共266個條文，31456字，刪除了2018年修訂的現(xiàn)行有效的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱現(xiàn)行公司法）中16個條文，新增和修改了228個條文，其中實質(zhì)性修改112個條文。
其中，新公司法深入總結(jié)國有企業(yè)改革成果，將現(xiàn)行公司法的第二章第四節(jié)“國有獨資公司的特別規(guī)定”相關(guān)內(nèi)容加以擴充及修訂，提出了一個新的法律概念“國家出資公司”，并以國家出資公司相關(guān)規(guī)定獨立成章，成為了新公司法的第七章“國家出資公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定”。該章節(jié)不僅適用于國有獨資公司，其適用范圍亦擴大至國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。
本章共有10條內(nèi)容，具體為：第一百六十八條（國家出資公司的定義和規(guī)則適用）、第一百六十九條（履行出資人職責(zé)和履行出資人職責(zé)的機構(gòu)）、第一百七十條（國家出資公司堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)）和第一百七十七條（國企合規(guī)的法治化要求）是對國家出資公司的要求，是原則性的規(guī)定。第一百七十一條到一百七十六條是對國有獨資公司的規(guī)定，是對現(xiàn)行公司法國有獨資公司相關(guān)規(guī)定之調(diào)整。綜上，本文將從對國家出資公司原則性規(guī)定以及對國有獨資公司相關(guān)規(guī)定調(diào)整兩個方面，對新公司法修訂條文及重點所涉法律問題進行初步探討。
法條對比
現(xiàn)行公司法 | 新公司法 |
第四節(jié) 國有獨資公司的特別規(guī)定 | 第七章 國家出資公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定 |
第六十四條 國有獨資公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。 本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 | 第一百六十八條 國家出資公司的組織機構(gòu)，適用本章規(guī)定；本章沒有規(guī)定的，適用本法其他規(guī)定。 本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。 |
第一百六十九條 國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者其他部門、機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。 代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、部門，以下統(tǒng)稱為履行出資人職責(zé)的機構(gòu)。 | |
第一百七十條 國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項，支持公司的組織機構(gòu)依法行使職權(quán)。 | |
第一百七十七條 國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，加強內(nèi)部合規(guī)管理。 |
解讀
1、新公司法創(chuàng)設(shè)“國家出資公司”的法律概念
《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（以下簡稱企業(yè)國有資產(chǎn)法）從資產(chǎn)權(quán)屬歸屬角度界定了“國家出資企業(yè)”[1]。本次公司法修訂，首次在公司類型的角度，創(chuàng)設(shè)了“國家出資公司”的概念。
什么是國家出資公司？新公司法項下的“國家出資公司”，指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。
什么是國有獨資公司？新公司法雖然刪掉了國有獨資公司的定義，但國有獨資公司的概念內(nèi)涵基本不變，但需將股份公司納入其中。國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
什么是國有資本控股公司？新公司法未對國有資本控股公司給出定義，但企業(yè)國有資產(chǎn)法中已經(jīng)有這個概念，該法第五條所規(guī)定的國家出資企業(yè)包括了“國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司”。國有資本控股公司可以理解為根據(jù)公司法成立，國有資本占控股地位，各級國資監(jiān)管機構(gòu)代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的公司。
此番由“國有”到“國家出資”的表述轉(zhuǎn)變，可謂意義重大，即由現(xiàn)行公司法強調(diào)國家所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的分離，到新公司法強調(diào)出資人所有權(quán)及控制權(quán)的分離。用“國家出資公司”這樣一個更大范圍的概念，整合并優(yōu)化了包括國有獨資公司、國有資本控股公司在內(nèi)的國家出資公司全面接受公司法調(diào)整，更體現(xiàn)了商事法律平等對待不同所有制主體的基本精神。
理解上述規(guī)定，還需注意以下幾點：
（1）新公司法規(guī)范的是國家出資公司的組織結(jié)構(gòu)
公司法是一部含有行為規(guī)則的商事組織法，其內(nèi)容包括不同類型的公司如何設(shè)立、解散、組織架構(gòu)如何設(shè)置等?，F(xiàn)行公司法中，設(shè)專節(jié)規(guī)范國有獨資公司的“設(shè)立”和“組織結(jié)構(gòu)”，本次修法調(diào)整，“設(shè)立”的內(nèi)容統(tǒng)籌到一般公司的規(guī)則之中，在規(guī)范國家出資公司方面，新公司法主要規(guī)范其“組織結(jié)構(gòu)”，即著重規(guī)范國家出資公司在組織結(jié)構(gòu)方面的特殊性。
（2）國家出資公司指的是“一級公司”
根據(jù)新公司法第一百六十九條規(guī)定，國家出資公司由國務(wù)院或地方政府代表國家履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。這類公司是政府履行出資人職責(zé)的國有企業(yè)一級公司，該企業(yè)的下屬公司不是公司法上的國家出資公司。而且，在企業(yè)國有資產(chǎn)法中，國有獨資公司、國有資本控股公司都囊括在“國家出資企業(yè)”的概念之下。2023年9月5日國資委官網(wǎng)刊發(fā)的《關(guān)于“國家出資企業(yè)”如何定義的問題咨詢》[2]也給出明確答復(fù)，“國家出資企業(yè)是指各級國資監(jiān)管機構(gòu)代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的企業(yè)，即一級企業(yè)，不包含子企業(yè)”。
綜上，國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司均為各級國資監(jiān)管機構(gòu)代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的獨資或國有資本占控股地位的“一級公司”。
（3）公司法規(guī)范的是公司制國家出資企業(yè)
公司法規(guī)范的是依據(jù)公司法設(shè)立的營利法人，不規(guī)范全民所有制企業(yè)、合伙企業(yè)等主體。國家出資公司從資本結(jié)構(gòu)上分，分為了獨資、控股兩種；從公司類型上分，分為國家出資的有限公司和股份公司。兩兩組合，會得到下表中的四種類型的公司。隨著新公司法實施，一人公司突破了有限公司的限制，股東也可以直接成立一人股份有限公司，因此也將存在著國有獨資的股份有限公司。新公司法語境下這四類公司共同構(gòu)成了“國家出資公司”。
分類 | 獨資公司 | 國有資本控股公司 |
有限責(zé)任公司 | 國有獨資有限責(zé)任公司 | 國有資本控股的有限公司 |
股份有限公司 | 國有獨資股份有限公司 | 國有資本控股的股份公司 |
從前文的描述可知，新公司法中的“國家出資公司”的概念與企業(yè)國有資產(chǎn)法中的“國家出資企業(yè)”概念密切相關(guān)。本文進一步梳理在新公司法、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱32號令）等法規(guī)語境下之相關(guān)概念：
國有企業(yè) | |||
法規(guī)名稱 | 上位概念 | 細分概念 | 定義或釋義 |
新公司法 | 國家出資公司 | 國有獨資公司 | 根據(jù)現(xiàn)行公司法規(guī)定，國有獨資公司是由國家單獨出資、國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。新公司法實施后，應(yīng)將股份有限公司納入其中。 |
國有資本控股公司 | 尚無明確定義，可以理解為根據(jù)公司法成立，國有資本占控股地位的，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)直接管理的國有企業(yè)“一級公司”。 | ||
企業(yè)國有資產(chǎn)法 | 國家出資企業(yè) | 國有獨資企業(yè) | 依照《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立的、企業(yè)全部注冊資本均為國有資本的非公司制企業(yè) |
國有獨資公司 | 參見前文 | ||
國有資本控股公司 | 參見前文 | ||
國有資本參股公司 | 尚無明確定義，可以理解為根據(jù)公司法成立，國有資本占參股地位，各級國資監(jiān)管機構(gòu)代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的“一級公司” | ||
32號令 | 國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè) | 國有獨資企業(yè)（公司） | 參見前文 |
國有全資企業(yè) | 根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會在官方網(wǎng)站就“國有全資企業(yè)的定義”所作的回復(fù)：“日前沒有文件對國有全資企業(yè)的概念作出解釋。實際操作中，通常是指由國有單位、國有獨資企業(yè)單獨或共同出資，直接或間接合計擁有100%權(quán)益的企業(yè)。” | ||
其他國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè) | 32號令第四條的第（二）（三）（四）項所描述的企業(yè)，除國有獨資企業(yè)（公司）、國有全資企業(yè)之外的其他國有資本控股企業(yè)。 32號令第四條：本辦法所稱國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)包括： （一）政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)； （二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)； （三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè)； （四）政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。 | ||
注：國有資本控股公司僅指一級公司，對于非一級的國有資本控股的公司來說，需要一個能加以區(qū)分的新名字。
2、新公司法規(guī)定國家出資公司履行出資人職責(zé)的機構(gòu)
現(xiàn)行公司法中，只使用了“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)”的概念，但實踐中，國有資本投運公司已經(jīng)在推進實施，2018年的《國務(wù)院關(guān)于推進國有資本投資、運營公司改革試點的實施意見》規(guī)定，“國有資本投資、運營公司均為在國家授權(quán)范圍內(nèi)履行國有資本出資人職責(zé)的國有獨資公司”。本次修法參照企業(yè)國有資產(chǎn)法，從第一百六十九條開始均使用“履行出資人職責(zé)的機構(gòu)”這個概念，其包括了國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)以及其他被授權(quán)履行出資人職責(zé)的部門、機構(gòu)。
3、新公司法中明確黨對國家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)
新公司法第一百七十條特別規(guī)定了黨組織在國家出資公司中的作用，規(guī)定國家出資公司堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)。堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，是國有企業(yè)的本質(zhì)特征和獨特優(yōu)勢，是完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的根本要求。根據(jù)《中國共產(chǎn)黨章程》的規(guī)定，在不同的企業(yè)里，黨組織起到的作用是有不同的。非公有制企業(yè)中的黨支部執(zhí)行黨章規(guī)定的黨的基層組織的基本任務(wù)，在企業(yè)中發(fā)揮戰(zhàn)斗堡壘作用，在企業(yè)職工群眾中發(fā)揮政治核心作用，在企業(yè)發(fā)展中發(fā)揮政治引領(lǐng)作用；而在國有企業(yè)中，黨組織則是領(lǐng)導(dǎo)作用。本次公司法修訂，根據(jù)黨章的規(guī)定，明確了黨對國家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)，保證黨組織把方向、管大局、保落實的領(lǐng)導(dǎo)作用，亦是深化國有企業(yè)改革的要求。
4、新公司法新增國家出資公司的合規(guī)治理要求
新公司法第一百七十七條是新增條款，規(guī)定了“國家出資公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，加強內(nèi)部合規(guī)管理”。這是從公司法層面為國家出資公司設(shè)置了合規(guī)建設(shè)的強制性條款。2018年，國資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，構(gòu)建了國企合規(guī)管理的制度1.0。2022年，《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》出臺，是國資委針對國有企業(yè)合規(guī)管理發(fā)布的首部部門規(guī)章，標(biāo)志著國企合規(guī)管理工作進入了2.0時期。新公司法將國家出資公司的合規(guī)要求，從部門規(guī)章上升到基礎(chǔ)性法律之中，意味著國企合規(guī)管理步入3.0時代。
法條對比
現(xiàn)行公司法 | 新公司法 |
第六十五條 國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。 | 第一百七十一條 國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)制定。 |
第六十六條國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。 前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定 | 第一百七十二條國有獨資公司不設(shè)股東會，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)行使股東會職權(quán)。履行出資人職責(zé)的機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。 |
第六十七條國有獨資公司設(shè)董事會，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。 | 第一百七十三條國有獨資公司的董事會依照本法規(guī)定行使職權(quán)。 國有獨資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會成員由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)從董事會成員中指定。 |
第六十八條國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理依照本法第四十九條規(guī)定行使職權(quán)。 經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。 | 第一百七十四條國有獨資公司的經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。 經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。 |
第六十九條 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 | 第一百七十五條 國有獨資公司的董事、高級管理人員，未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 |
第七十條 國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。 監(jiān)事會行使本法第五十三條第（一）項至第（三）項規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。 | 第一百七十六條 國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。 |
解讀
1、國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)制定
新公司法第一百七十一條規(guī)定，國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)制定。根據(jù)2020年《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》第十六條規(guī)定，國有獨資公司章程由出資人機構(gòu)負(fù)責(zé)制定，或者由董事會制訂報出資人機構(gòu)批準(zhǔn)。但我們看到，本次公司法修改中，刪除了原有的“或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)”。既然《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》規(guī)定章程可以由董事會制定、國資委批準(zhǔn)，為何還要在公司法中刪除？我們理解，其原因在于，公司法的性質(zhì)是商事主體的組織法，應(yīng)當(dāng)減少甚至不體現(xiàn)公司治理上的行政介入。國家出資公司自身帶有行政參與治理的因素，但為了保持公司法的商法品格，本次公司法修訂中，能在國資規(guī)范中體現(xiàn)的，就不在公司法中進行規(guī)定，因此現(xiàn)行公司法第六十五條、第六十六條有關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)定都予以刪除。
2、優(yōu)化履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定事項，刪除政府批準(zhǔn)規(guī)定
新公司法第一百七十二條規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，但公司的重大事項（公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤）應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。這里新增了公司章程的制定和修改以及分配利潤作為履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定的重大事項。
同時，新公司法第一百七十二條刪除了重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)事項由政府批準(zhǔn)的規(guī)定。相關(guān)內(nèi)容在企業(yè)國有資產(chǎn)法中已經(jīng)有所規(guī)定，而且如前所述，相關(guān)內(nèi)容體現(xiàn)的是行政行為，不適宜在公司法中進行規(guī)范，因此予以刪除。
3、國有獨資公司外部董事制度入法
“外部董事”這個概念，第一次出現(xiàn)在公司法里，但在國企董事會建設(shè)上已經(jīng)早有實踐。2004年，國資委發(fā)布《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》（目前已廢止），選擇部分中央企業(yè)進行建立和完善國有獨資公司董事會試點工作，其中規(guī)定“建立外部董事制度，使董事會能夠作出獨立于經(jīng)理層的客觀判斷。充分發(fā)揮非外部董事和經(jīng)理層在制定重大投融資方案和日常經(jīng)營管理中的作用。”
同年發(fā)布的《關(guān)于國有獨資公司董事會建設(shè)的指導(dǎo)意見（試行）》（目前已廢止），構(gòu)建了系統(tǒng)的外部董事制度，外部董事是“指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。外部董事不在公司擔(dān)任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)?！逼渲校瑢ｉT在若干戶中央企業(yè)擔(dān)任外部董事職務(wù)的為專職外部董事；并規(guī)定董事會成員原則上不少于9人，試點初期外部董事不少于2人，逐步提高外部董事在董事會成員中的比例。
2009年10月，國資委印發(fā)《董事會試點中央企業(yè)專職外部董事管理辦法(試行)》，對專職外部董事做出了專門規(guī)定，要求專職外部董事職務(wù)列入國資委黨委管理的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員職務(wù)名稱表，按照現(xiàn)職中央企業(yè)負(fù)責(zé)人進行管理。
2015年8月，中共中央、國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》，提出“國有獨資、全資公司的董事會和監(jiān)事會均應(yīng)有職工代表，董事會外部董事應(yīng)占多數(shù)”，外部董事從中央試點變?yōu)閲歇氋Y和全資公司的通行制度，且外部董事占多數(shù)。
2017年4月，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》，要求到2020年，國有獨資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會，國有控股企業(yè)實行外部董事派出制度；并要求建立完善外部董事選聘和管理制度，拓寬外部董事來源渠道，擴大專職外部董事隊伍。
2024年2月27日，國務(wù)院國資委召開國有企業(yè)改革深化提升行動2024年第一次專題推進會，會上通報了，截至2023年底，99%的中央企業(yè)集團公司、84.9%的地方一級企業(yè)建立了外部董事考核評價制度。外部董事制度已經(jīng)深入國企治理之中。
本次公司法修訂，吸納了國有企業(yè)董事會建設(shè)成果，將國有企業(yè)外部董事制度進一步明確化、規(guī)范化、法治化。
4、國有獨資公司治理結(jié)構(gòu)的單層制改革
黨的十九屆三中全會決定提出，將國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會職責(zé)劃入審計署，不再設(shè)立國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會。2018年3月，中共中央、國務(wù)院在《中共中央深化黨和國家機構(gòu)改革方案》也都提出，優(yōu)化審計署職責(zé)。國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會的職責(zé)劃入審計署，相應(yīng)對派出審計監(jiān)督力量進行整合優(yōu)化，構(gòu)建統(tǒng)一高效審計監(jiān)督體系。不再設(shè)立國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會。
新公司法第一百七十六條規(guī)定“國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事?！?/span>
董事會單層治理結(jié)構(gòu)，是本次公司法修改對公司治理結(jié)構(gòu)的一次重大改革。對于一般公司，可以選擇只設(shè)董事會而不設(shè)監(jiān)事會，應(yīng)當(dāng)在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會負(fù)責(zé)監(jiān)督。國有獨資公司亦是如此，國有獨資公司的治理模式將沿著國企改革的道路，繼續(xù)推進“履行出資人職責(zé)的機構(gòu)-董事會”的二元結(jié)構(gòu)，更大發(fā)揮董事會的自主管理職能，并輔之以董事會下設(shè)審計委員會、外部董事以及外部審計發(fā)揮監(jiān)督作用，解決監(jiān)事會有名無實的問題。
社會主義市場經(jīng)濟，本質(zhì)上是法治經(jīng)濟。公司法是法治經(jīng)濟的重要基石，亦是一個相對簡潔但又特別有深度和難度的部門法。本文從本次公司法修訂的法條對比入手，嘗試對新公司法對國家出資公司的創(chuàng)新、重點之處進行解析，并簡要涉及本次修法的時代背景及相關(guān)比較法研究，拋磚引玉，希望能有助于加深對新公司法的理解和掌握。
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